Регулирование доменных имен

В настоящее время правовое регулирование доменов довольно далеко от совершенства. Возникает множество вопросов, ответы на которые мы постараемся дать в этой статье. Вокруг доменов вращается немало денег, и если на Западе вторичный доменный рынок развит и сформирован, то у нас он пока находится в зачаточном состоянии. Домены манят и притягивают начинающих торговцев, услышавших о многомиллионных продажах популярных сайтов. Громкие истории успешных продаж FLICKR, YOUTUBE и других известных проектов только подогревают интерес. Начинающие киберсквоттеры регистрируют все, что движется, в надежде обогатиться в результате удачной сделки.Сейчас на российский IT-рынок приходят большие деньги из оффлайна. Достаточно вспомнить приобретение Александром Мамутом русскоязычного сегмента LiveJournal, куда входит более 700 000 блогов. Для этого было создано юридическое лицо ЗАО «СУП Фабрик» и куплены домены SUP.RU, SOUP.RU, SUP.COM. Зарегистрированный домен SUPFABRIK.RU не использовался, а SUP-FABRIK.RU ушел в другие руки. Само наименование «СУП Фабрик» постепенно превратилось в народное «Суп». Слово удобное, домены есть, бренд хороший, значит, варить можно и нужно! Что примечательно, домен SOUP.COM принадлежит корпорации Unilever, производящей среди прочего продукты питания под товарным знаком Knorr. Интересно также и то, что сотрудники СУПа используют для почты домен BULYON.COM. Вот так и идут рядом супы и бульоны в Интернете.Хоть здесь и сделано лирическое отступление для любителей кулинарии, но надо заметить, что речь идет о покупке трех классных доменов, на которые потрачено, вероятно, около 10-15 тысяч долларов, не считая самих доменов LIVEJOURNAL.RU и LJ.RU.Название и соответствующий домен — это важнейшие составляющие любого проекта. Попробуем разобраться в правовых тонкостях действий с доменным именем, основываясь при этом на российском зако- нодательстве и попутно затрагивая международное право.

Кто регулирует все домены в зоне .ru?

Для организации работы в зоне .ru с 2001 года действует автономная некоммерческая организация «Координационный центр национального домена сети Интернет» (www.cctld.ru). Документ этой организации по названием «Правила регистрации доменных имен в домене .ru» определяет деятельность всех регистраторов доменных имен, содержание самих имен, их аннулирование, порядок передачи прав администрирования и другие важные вещи. Таким образом, вся деятельность зоны .ru зависит в большинстве своем от некоммерческой организации, что никак не отменяет действие законодательства в этой области.Не очень сильно отличаются в этом и международные зоны. Порядок работы там определяет калифорнийская некоммерческая благотворительная корпорация «Интернет-корпорация по присвоению имен и номеров» (www.icann.org), главное отличие которой состоит в том, что деятельность ICANN находится под пристальным вниманием интернет-общественности всего мира. Это связано в первую очередь с большой значимостью международных зон. Правила регистрации доменов зависят от зоны и регистратора, но они почти не отличаются друг от друга, а процедура разрешения споров (UDRP) едина для всех.

Как защитить доменное имя?

Допустим, вы зарегистрировали домен, создали свой проект и занялись его продвижением. Поток посетителей становится все шире и шире. При хорошей идее и удачной ее реализации вскоре в карман создателей проекта начинают течь деньги. По российским законам каждый редприниматель обязан платить налоги, поэтому логично предположить, что в рамках стартапа, рганизованного несколькими лицами, должно регистрироваться юридическое лицо, обычно это ООО (Общество с ограниченной ответственностью). Можно ли в рамках этого ООО защитить название проекта или как минимум домены? – Можно. Поможет в этом четвертая часть Гражданского кодекса. Фирменное наименование юридического лица, как говорится в статье 1473 ГК, — это «средство индивидуализации компании, отличающее ее от других компаний. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности». То есть если наш проект называется «Pupkr», то при создании ООО «Пупкр» организационно-правовой формой будет общество с ограниченной ответственностью. «Пупкр» — это наименование, а все вместе — фирменное наименование. Общество может иметь еще и сокращенное фирменное наименование — то самое ООО «Пупкр», а также наименование на иностранном (например, английском) языке — Pupkr Limited.Возникает вопрос: как защитить домен, если он в своем написании не совпадает с фирменным наименованием? – С формальной точки зрения достаточной защитой будет использование домена ooo-pupkr.ru или pupkr-limited.ru, но фактически такой домен не нужен даже самой фирме. К счастью, здравый смысл судебных инстанций никто не отменял, поэтому на практике наименование (в нашем случае «Пупкр») и является тем самым фирменным наименованием, которое при необходимости можно будет защитить.Положения статей 8 и 10.bis Парижской конвенции 1883 года по охране промышленной собственности также хорошо помогают в данном вопросе. В них говорится следующее: «Фирменное наименование охраняется во всех странах без обязательной подачи заявки или регистрации независимо от того, является ли оно частью товарного знака». Кроме того, упоминается следующий момент: «Подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной и торговой деятельности конкурента». Эти положения подтверждаются судебной практикой по делам о защите домена с помощью наименования. Свежим примером является дело Еlec.ru 2007 года. Владельцем домена является великолукская компания ООО «Элек.ру», создавшая отличный портал для рынка электротехники. Однако другая компания зарегистрировала аналогичный товарный знак и попыталась отнять домен elec.ru. Суд, раньше не имевший опыта рассмотрения дел с доменными именами, постановил, что фирменное наименование ООО «Элек.ру» было законным порядком зарегистрировано ранее, чем товарный знак конкурента, а значит, право использовать фирменное наименование в доменном имени абсолютно законно.Защита от недобросовестного конкурента, конечно, есть, но надо понимать, что фирменное наименование не является панацеей. Оно может использоваться как аргумент против недобросовестных лиц, что видно на примере дела «Кодак» 2001 года, когда от индивидуального предпринимателя (дилера продукции Kodak) домен был передан ООО «Кодак», официально представляющему продукцию Kodak в России. Аргументом служило именно наименование ООО, фактически отождествлявшее компанию и продукцию. Подобное же дело разбиралось в 1999 году с участием концерна «Мосфильм». Возникает соблазн создать, например, ООО «Мейл.ру» и потребовать домен mail.ru, то есть осуществить так называемый обратный захват доменного имени. Фактически же это невозможно. Это действие будет являться актом недобросовестной конкуренции. Об этом говорится как в статье 10.bis Парижской конвенции, так и в пункте 2 статьи 14 Федерального закона «О защите конкуренции»: «Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица». В большинстве развитых стран использовать свои права во вред другим лицам также запрещено. Россия не является исключением, что и отражено в статье 10 Гражданского кодекса. Надо заметить, что большинство крупных проектов также имеют зарегистрированные товарные знаки, и этот факт лишает надежды на успех любые попытки захвата домена.Если обратиться к спорам вокруг доменов зоны .com, то здесь дело обстоит иначе. Правилами UDRP предусмотрено рассмотрение дел, если доменное имя схоже с товарным знаком лица, а про фирменные наименования там ничего не сказано. Соответственно, такие дела решаются в ходе обычного судебного рассмотрения споров. При этом и в США случаются попытки захвата доменов с помощью регистрации фирм, но, к счастью, они всегда остаются безуспешными.Не так давно одним из сенаторов был предложен законопроект «Акта о защите потребителей от фишинга». По условиям законопроекта всю ответственность несет владелец доменного имени, в котором используется наименование компании. Для владельца доменного имени установлена ответственность до 6 миллионов долларов, не включая судебные издержки. Все доменные споры выносятся за рамки внесудебных процедур и передаются на рассмотрение государственным органам. Все это сделано под знаком борьбы с фишингом, но ведь понятно, что 85% доменов, используемых фишерами, зарегистрированы не американскими регистраторами и не американскими гражданами. Это нивелирует практическую ценность закона, а страдать будут люди, купившие домены вида PillsStore.com (МагазинТаблеток.com), ведь они лишатся своей покупки и раскрученного имени в сети лишь потому, что найдется какой-нибудь магазин, взявший такое же наименование в дебрях одного из штатов.

Проблема смешанных наименований

Особо деловитые стартаперы создают наименования типа ООО «PROф BIZа в SETи». Не стоит так делать. Все тот же Гражданский кодекс в статье 1473 гласит: «Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке». Ясно, что слова PRO, BIZ и SET не относятся к русскому языку.Возможно, многие скажут, что они уже несколько лет работают в различных ООО «PROектах» и у них нет никаких проблем. Понятно, что нет проблем именно сейчас, однако то, что фирменное наименование не соответствует требованиям закона, может в самый неподходящий момент внести сумятицу в работу. Например, налоговая инспекция может вынудить вашу фирму через суд, в соответствии с той же 1473-й статьей, изменить фирменное наименование. А это морока с судом, новый договор с банком и контрагентами, в общем, лишняя головная боль, которую могут вам создать, например, ваши конкуренты. Поэтому подумайте, что выгоднее — отсутствие риска или мода? – Все же для любителей моды сохранена некая свобода, а именно: «Фирменное наименование общества на русском языке может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационноправовую форму общества». То есть нельзя назваться ЗАО «Пупкр Инкорпорейтед» или ООО «Пупкр Лимитед», зато можно придумать название «Пупкр Галактик Интернешнл», если уж очень хочется подчеркнуть масштаб деятельности.

Бухгалтерия

После создания компании опять могут возникнуть вопросы по поводу доменов. Если домен уже зарегистрирован на одного из основателей компании, а бизнес ведется в рамках юридического лица, не стоит ли внести доменное имя в качестве взноса в уставный капитал или переоформить на созданную компанию? – Рассмотрим оба варианта.Можно ли внести домен в качестве взноса в уставный капитал? Обратимся к статье 66 Гражданского кодекса: «Вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку». Очевидно, что домен — не деньги, не ценная бумага и не вещь. В таком случае можно ли домен причислить к имущественному праву или праву, имеющему денежную оценку? Мнения специалистов на этот счет расходятся. Одни считают домены средствами индивидуализации, поскольку они имеют сходный характер с товарными знаками и фирменными наименованиями. Эта точка зрения, кстати, подтверждается текстом четвертой части Гражданского кодекса в статусе законопроекта в первом чтении. В нем давалось следующее определение доменного имени: «Символьное обозначение, предназначенное для идентификации информационных ресурсов и адресации запросов в сети Интернет и зарегистрированное в реестре доменных имен в соответствии с общепринятым порядком и обычаями делового оборота». Также указывалось на то, что действие закона распространяется лишь на «зону, охватываемую доменами первого уровня, закрепленными за Российской Федерацией в общепринятом порядке», то есть только для доменов .ru.Критика проекта четвертой части ГК была публичной и достигла своей цели — раздел о доменных име- нах исключили. Однако если придерживаться данного определения доменного имени, домен будет невозможно внести в уставный капитал: это не имущественное право и не право, имеющее денежную оценку. Определенные слабые места данное мнение имеет, но надо заметить, что проводимая аналогия с другими средствами индивидуализации товаров, услуг и компаний достаточно корректна.Другое мнение состоит в том, что домен — это как раз имущественное право, право требования. Основывается оно на возмездных договорных отношениях с регистратором, согласно которым вы можете потребовать от регистратора доменного имени регистрации домена. Данная точка зрения представляется не очень логичной в связи с тем, что имущественное право почти всегда связано с собственно имуществом, а домен, как мы выяснили выше, в соответствии со статьей 128 ГК нельзя назвать имуществом в полном смысле этого слова. Более того, при таких имущественных правах, как права пользования товарным знаком или программой для ЭВМ, их внесение в уставный капитал в последующем сопровождается учетом этих нематериальных активов. В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету (далее — ПБУ) «Учет нематериальных активов» 14/2007, утвержденным 27.12.2007, для принятия к бухгалтерскому учету объекта в качестве нематериального актива необходимо выполнение следующего условия: организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем, в том числе организация имеет надлежаще оформленные документы, подтверждающие существование самого актива и права данной организации на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. То есть должна быть соответствующая бумага на сам домен и на право организации использовать этот домен. Что можно предоставить на сам домен? Выписку из реестра некоммерческой организации о том, что администратором домена является соответствующее лицо. Вероятно, налоговому инспектору явно захочется придраться к такому документу: он выдан негосударственным органом (а государственного органа, между прочим, просто не существует). Кроме того, в гражданском законодательстве такого результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации тоже пока нет. Значит, нет нематериального актива. Это подтверждается как практикой, так и письмом Минфина от 26.03.2002 №16-00-14/107, которое гласит, что по требованиям ПБУ зарегистрированное доменное имя не относится к нематериальным активам. В том же письме указано также, что фактические расходы, связанные с регистрацией доменного имени для целей бухгалтерского учета, признаются затратами организации.Рассмотрев оба подхода, мы выяснили, что домен в уставный капитал внести нельзя. Возможно, кто-то возразит, что, мол, работаем уже долго и нормально. Здесь стоит уточнить: что все-таки внесено в уставный капитал, сайт или домен? Если сайт (а домен включен в его состав) — это нормально, что подтверждается письмом Минфина от 17.07.2003 № 04-02-05/2/37. В этом письме говорится о том, что плата за регистрацию домена, относящаяся к организационным расходам, может включаться в состав нематериальных активов. Среди специалистов есть и обратное мнение, а рассудит всех, как обычно, инспектор и суд. Если есть домен, а нарушения не выявлены — это не хорошая работа бухгалтеров, а недоработка налоговых инспекторов. Многие инспектора следят за вопросами отнесения затрат на создание и разработку сайта. При грамотном оформлении бумаг разработчиком сайта проблем возникнуть не должно, а вот как быть с доменом? Если организация сама платит за доменное имя для своего сайта, то, к сожалению, при упрощенке в 15% она не может списать эти траты в расходы (как и расходы на хостинг). Так считает Минфин РФ в своем письме от 28.12.2005 № 03-11-04/2/163, утверждая, что организация сама для себя не является рекламодателем.Другого мнения придерживается УФНС г. Москвы в письме от 23.08.2006 N 18-11/3/74444@. Хотя речь там идет только о хостинге, логичным будет расширить сферу его действия и на домены. А значит, на осно-вании подпункта 28 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ расходы на рекламу следует принимать с учетом положений пункта 4 данной статьи, где указано, что к расходам организации на рекламу в целях настоящей главы относятся расходы на рекламные мероприятия через телекоммуникационные сети. Домен является в какой-то мере атрибутом спользования телекоммуникационной сети Интернет, в связи с чем выглядит логичной и правильной позиция местного управления, которую поддерживает и большинство бухгалтеров, опрошенных автором.К сожалению, такие вопросы, как, например, отнесение затрат на расходы при работе реселлеров или доменных инвесторов, остаются вдали от внимания финансовых и налоговых органов. Может, и к лучшему? Ведь деньги-то уже немалые, может, и не надо пока пристального ока…Это далеко не все аспекты использования доменных имен. Вероятно, у читателя возникнет еще множество вопросов, которые мы постараемся осветить на страницах будущих номеров журнала. Мы также обязательно расскажем об актуальнейших вопросах соотношения доменов и товарных знаков, о проблемах соблюдения авторского права и опирования материалов. (c)Армен Степанян старший юрист юридической фирмы «Открытое право»